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    解讀《外商投資法》與“外資三法”的法律適用銜接

    湖南省商務廳www.jjandf.com   時間2020-03-31

    《外商投資法》2020年1月1日起施行,原有的“外資三法”同時廢止,按“外資三法”設立的外商投資企業,可在五年內繼續保留原企業的組織形式。

    “外資三法”是指《中外合資經營企業法》(1979年)、《外資企業法》(1986年)、《中外合作經營企業法》(1988年),由于當時尚未制定《公司法》《合伙企業法》等企業法,故“外資三法”除規定外商投資的問題外,還規定企業的組織管理問題。1993年《公司法》出臺后,外資企業處于即適用企業法的一般規定,又適用“外資三法”特殊規定的狀況?!巴赓Y三法”對企業組織管理的特殊規定,主要是指國務院對外經濟貿易主管部門的審批制度,審批內容包括公司設立、公司章程、合作協議內容、投資主體投資產業、企業形態變化、經營期限,以及企業設立及運營中的上述事項的變更和修改等。在獲得國務院對外經濟貿易主管部門或者國務院授權的機關審查批準、備案后,外商投資主體及中方合作方才可以向工商行政管理機關申請登記或變更登記。 《外商投資法》施行后,有關外資企業組織管理的特殊規定被取消了,外商獨資企業、外資合作企業的組織形式、機構及活動準則完全適用《公司法》《合伙企業法》,與內資企業完全一致?!锻馍掏顿Y法》專門規定外商投資事項,全面實行準入后與準入前的國民待遇,特別管理措施以負面清單明確列出。負面清單,將核心關注的行業和領域列入其中,未列入負面清單的行業和領域則不能對外資限制。根據《立法法》92條和93條確定的法律適用原則,新法生效后,新法與舊法規定不一致的,適用新法;新法規定不溯及既往,但為更好的保護公民、法人和其他組織的權利和利益而作的特別規定除外?!锻馍掏顿Y法》對外商投資事項的全面放開,屬于利好于民事主體的,應在新法生效后立即適用,對此前發生的延續行為,不屬于負面清單范圍的,應適用新法放寬的規定,屬于負面清單事項,應根據新法規定,做出調整。

    最高法院2019年12月26日發布的關于適用《外商投資法》的司法解釋,核心內容有四個方面:第一,未列入負面清單的事項,法律關系效力不受影響;第二,列入負面清單的事項,涉及交易的法律關系無效。第三,司法解釋適用于未決案件,已決案件(包括進入審判監督程序的再審案件),不適用新的法律;第四,涉港澳臺案件,參照適用。

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